Převzetí daňové ztráty

Dotaz:

Obracíme se na Vás s žádostí o pomoc s výkladem, zda je v našem případě splněna podmínka  „stejné činnosti“ pro účely převzetí daňových ztrát při přeměnách podle § 38na odst. 4 a 5 zákona č. 586/1992 Sb. Se závěry KOOV 423/26.02.14 jsme se seznámili, rozumíme tomu, že se má jednat o “činnosti” aktivně vykonávané a které lze považovat za stejné, např. v případě nákupu a prodeje bez ohledu na případnou změnu prodávaného druhu zboží, kdy tato změna nijak nemění charakter činnosti, tedy nákup a prodej.

V našem případě mateřská společnost se sídlem v ČR provozuje velkoobchod s rychloobrátkovým zbožím, zboží prodává obchodním řetězcům na území ČR. Jedná se o drogerii, kosmetiku, balenou zmrzlinu různých značek a jiné potraviny. Předmět podnikání zapsaný v OR je Výroba, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 až 3 živnostenského zákona.

V r. 2019 se mateřská společnost rozhodla rozšířit svoji činnost o maloobchodní prodej zmrzliny. Zvažovala vytvoření hospodářského střediska v rámci vlastní organizační struktury nebo založení dceřiné společnosti. Z důvodu větší flexibility z hlediska interních procesů a z důvodu zabránění poškození reputace v případě nezdaru se rozhodla založit jakožto jediný společník dceřinou společnost na území ČR. Dceřiná společnost provozuje maloobchodní prodej kopečkové zmrzliny koncovým zákazníkům v kamenné prodejně. Nákup zboží probíhá u pultu s registrační pokladnou, je tu možnost konzumace v prostorách prodejny nebo si zákazníci mohou odnést zmrzlinu s sebou. Kromě zmrzliny (kopečkové nebo balené v kelímku, ve vaničce apod.) nabízí tato prodejna i kávu a nealko nápoje, sušenky a sladké pomazánky – vše k zakoupení u pultu, není tu obsluha. Předmět podnikání zapsaný v OR je Výroba, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 až 3 živnostenského zákona a Hostinská činnost.

V r. 2023 plánuje mateřská společnost zefektivnit variabilní a fixní náklady dceřiné společnosti. Plánuje uzavřít kamennou prodejnu, propustit většinu zaměstnanců a koncept prodeje této zmrzliny uskutečňovat jiným způsobem – v případě kopečkové zmrzliny prostřednictvím obchodních partnerů, kteří provozují obdobné „cukrárny“, v případě balené zmrzliny prostřednictvím velkoobchodů, se kterými spolupracuje. V souvislosti s touto reorganizací plánuje mateřská společnost uskutečnit fúzi s dceřinou společností a pokračovat v prodeji zmrzliny výše zmíněným způsobem.

Podle našeho názoru obě společnosti vykonávají nákup a prodej zboží a není rozhodující, jestli se jedná o velkoobchod nebo maloobchod. Zároveň se domníváme, že není rozhodující, jestli zákazníci zkonzumovali zmrzlinu v prostorách prodejny (není tu obsluha u stolků, zmrzlina a ostatní zboží se kupuje u pultu s registrační pokladnou), nebo jestli si zmrzlinu a ostatní zboží odnesou s sebou. Zároveň se domníváme, že není rozhodující, že mateřská společnost prodává kromě zmrzliny i drogerii a kosmetiku, rozhodující je charakter činnosti, kterým je nákup a prodej. Zároveň se domníváme, že není rozhodující, že dceřiná společnost uzavře prodejnu a propustí zaměstnance, protože prodej v kamenné prodejně je pouze jed-na z možných forem, jak provozovat nákup a prodej. Rozhodujícím kritériem by mělo být, že mateřská společnost bude nadále vykonávat nákup a prodej zmrzliny (včetně značky zmrzliny prodávané dceřinou společností) a ostatního zboží. Z těchto důvodů se domníváme, že mateřská společnost je oprávněna převzít daňové ztráty dceřiné společnosti podle paragrafu 38na odst. 4 a 5 ZDP.

Odpověď:

Předmětem uvedeného dotazu je splnění podmínky stejné činnosti vykonávané zanikající i nástupnickou společností pro účely převzetí daňových ztrát.

Pojem stejná činnost uvedený v § 38na odst. 4 a 5 zákona o daních z příjmů je vykládán ve smyslu obecně platného vymezení ucelené činnosti v daném oboru podnikání, přičemž jako pomocné kritérium při jejím určení lze použít vymezení oboru činnosti dle zákona č. 455/1991 Sb., živnostenský zákon, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „živnostenský zákona“), a vymezení činnosti dle statistické Klasifikace ekonomických činností CZ-NACE. Pro účely § 38na odst. 4 a 5 zákona o daních z příjmů se musí jednat o činnost, která je skutečně vykonávána (nepostačuje pouhé oprávnění k výkonu této činnosti). Vymezením pojmu stejné činnosti pro účely převzetí daňových ztrát při přeměnách dle § 38na odst. 4 a 5 zákona o daních z příjmů se zabýval i Koordinační výbor komory daňových poradců (viz zápis ze dne 26. 2. 2017, příspěvek č. 423/26.02.14).

Z informací uvedených v podání vyplývá, že mateřská společnost provozuje velkoobchod (prodej drogistického zboží, kosmetiky, balené zmrzliny a jiných potravin). Z hlediska zařazení uvedené činnosti podle přílohy č. 4 živnostenského zákona by se u mateřské společnosti jednalo o obor činnosti živnosti volné č. 48. Velkoobchod a maloobchod, a dle statistické Klasifikace ekonomických činností CZ-NACE by byla uvedená činnost zařazena do sekce G – Maloobchod a velkoobchod; oprava a údržba motorových vozidel, oddíl 47 - Velkoobchod, kromě motorových vozidel.

Dceřiná společnost se zabývá jako svou hlavní činností prodejem zmrzliny, kávy, nealkoholických nápojů, sušenek a sladkých pomazánek s možností konzumace v prostorách prodejny. Ve svém dotazu uvádíte, že se jedná o činnost maloobchodní, která by tedy z hlediska zařazení uvedené činnosti podle přílohy č. 4 živnostenského zákona patřila do oboru činnosti živnosti volné č. 48. Velkoobchod a maloobchod, a dle statistické Klasifikace ekonomických činností CZ-NACE by byla uvedená činnost zařazena do sekce G – Maloobchod a velkoobchod; oprava a údržba motorových vozidel, oddíl 46 - Maloobchod, kromě motorových vozidel.

Z vysvětlivek ke Klasifikaci ekonomických činností vyplývá, že velkoobchod a maloobchod představuje nákup a prodej jakéhokoliv druhu zboží a poskytování služeb souvisejících s prodejem zboží, přičemž pro rozlišení této činnosti na velkoobchod a maloobchod je rozhodující převládající typ zákazníků. Vzhledem k tomu, že náplň činnosti je v případě velkoobchodu i maloobchodu totožná (tj. nákup a prodej zboží), bude i pro účely § 38na odst. 4 a 5 zákona o daních z příjmů považována za stejnou činnost. V tomto případě by mateřská společnost byla po fúzi oprávněna uplatnit daňovou ztrátu, která byla stanovena před fúzí dceřiné společnosti, a to pochopitelně při splnění podmínek stanovených pro převzetí daňové ztráty v § 23c a § 23d zákona o daních z příjmů.

Z informací uvedených v dotazu, které charakterizují činnost dceřiné společnosti, by však bylo možné dospět i k závěru, že činnost dceřiné společnosti vykazuje znaky ekonomické činnosti, která by z hlediska přílohy č. 1 živnostenského zákona byla zařazena pod hostinskou činnost (živnost řemeslnou) a dle statistické Klasifikace ekonomických činností CZ-NACE by spadala do sekce I – Ubytování, stravování a pohostinství.

Pokud by v tomto případě po fúzi mateřské a dceřiné společnosti mateřská společnost vykonávala prodej zmrzliny nadále pouze jako velkoobchod, pak by daňovou ztrátu, která byla u dceřiné společnosti vykázána z činnosti hostinské, nebylo možné uplatnit, neboť daňová ztráta nebyla u dceřiné společnosti vytvořena stejnou činností, ze které byl vytvořen základ daně u mateřské společnosti.

Kategorie: Metodické dotazy

Daň: Daň z příjmů právnických osob

Oblast úpravy: Daňové odpočty a slevy

Zveřejněno: 15.12. 2025

Číslo dotazu: 63